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安全阀门

很少有经理人,即便是承包商、经理或合同工程师能够意识到调解委员会也许可能会成为他们手中的安全阀门。基于FIDI […]

很少有经理人,即便是承包商、经理或合同工程师能够意识到调解委员会也许可能会成为他们手中的安全阀门。基于FIDIC合同条件的施工合同提供了很广泛的争议解决程序。调解委员会由订购方和承包商共同指定。它由一个人或三个人组成。在[…

很少有经理人、承包商、经理或合同工程师会意识到调解委员会可能是他们手中的安全阀门。

基于FIDIC合同的施工合同提供了很广泛的争议解决程序。

调解委员会由订购方和承包商共同指定。它由一个人或三个人组成。

近年来,我们见证了波兰发生了巨大的变化。我不只是指Pendolino高速列车,我还没有坐过它,但我的意思是一个全新的道路、公路、铁路、新车站和机场的交通网络。这些都是明显的例子,因为它们是肉眼可见的,每个人都会承认该国的状况正在好转。此外,我们引入了大量不太引人注目的投资项目,例如:污水处理厂、锅炉房、游乐场以及许多所谓的软投资,例如,培训课程和各种培训。就我个人而言,我是这些变化的受益者,也是许多为它们做出贡献的人之一。

一些专业人士在会议中提到了这些合同现实中的负面例子。但是,让我从两个正面的例子开始讨论。目前在波兰北部正在实施一个相当大且困难的项目。那里有个习惯,承包商的代表每天都去和工程师喝上午咖啡,在此期间他们讨论当前的投资问题。当一个复杂的问题发生时,他们会打电话给调解委员会主席一同进行讨论。不用过多描述,这些投资项目有效地进行着,这些人值得继续合作。

另一项投资 – 这次是在波兰南部–项目很大,并且很不容易。差不多两年的时间,我看到工程师对承包商几乎是敌对的态度并为之感到恐惧。在这些会议的会议记录和信函中可以很明显看出来。承包商的每一份申请都被拒绝了:不,因为没有提供申请。工程师和承包商之间缺乏合作,这时候需要仲裁委员会的决定。

前一段时间,我参加了一个项目各方都参与的会议,即承包商、工程师和雇主。我不敢相信我的耳朵,会议与会者相互称赞,并就解决问题进行了实质性讨论。在过去的几个月里,这个项目已经从大幅度地推进了。外国承包商最终了解了波兰市场的现实情况,并更换了管理人员(或负责人员)。工程师团队还对人员进行了更改。这些因素 – 组织变革和人为变化 – 已经引起投资形势的巨大变化。今天我无法预测这项投资是否会在计划的日期内完成,但很明显这是很有可能的,最多可能稍稍延期完成。根据双方的答复,这个解决方案可以解决委员会的一些问题,而不会产生一系列的争端。

在这两种情况下,人为因素都决定了项目的成功,调解委员会是使得管理有效进行的重要因素。这不是语言障碍。少数管理人员,无论是承包商、经理还是工程师,都意识到调解委员会可以成为他们手中的工具 – 我之前提到的安全阀门。

多年前,世界银行引入调解委员会。该测试取得成功,首次将合并记录的方法引入世界银行的合同条件里,然后引入FIDIC合同条件。调解委员会已成为美国广泛使用的工具。不久之后,一个新的组织成立,以争议解决基金会(DRBF)的名义为处理争议解决的专业人士提供服务。起初,它仅限于美国,但它发展迅速,现在它联合了几乎全世界的成员。您可以从Logo里看出其中有一个它成立的理由:“一个致力于通过独特而成熟的争议解决委员会(DRB)的方法避免和解决全球争议的非营利组织”。在出版物和培训中,DRBF专注于避免争议(“避免”)。委员会成员有权利和义务劝告各方防止纠纷。因此,被委任的委员应具有实践经验,以便能够有效利用其知识和权威。当然,委员会成员不能只提供一个关于互联网网站的建议,也不能就技术问题提供建议。

这个问题以不同的方式在FIDIC培训中介绍过。在这个组织中,有一种普遍的观点认为,委员不应表达自己的感受或意见,而只是下结论。

作为两个组织的成员,我同意DRBF的观点 – 有时会取得好的效果。在波兰,中小合同的参与者通常是大型合同项目方面经验不多的人,特别是那些基于FIDIC合同条件的项目。

作为委员会成员中有经验的人可以提供很多帮助。在其中一次DRBF会议上,讨论的主题是在纽约进行的一项合同,委员会成员(DAB)是一位经验丰富的专业人士,以非常尖锐和直截了当的指责态度而闻名。结果,承包商和工程师都知道他的态度,宁愿自己解决争端,以避免向他讲述它们。整个合同在没有任何争议的情况下完成。就是这样。

在波兰,工程师和雇主的管理人员为了省心,经常不愿意使用他们被许可的权利来修改合同。这限制了他们的能力,使他们故意避免与财务部门或控制机构的人员进行不必要的争论。

建设过程不完全可预测。即使投资准备阶段的活动(例如:可行性研究,地质调查,地图更新,所有权研究等等)都是可靠和正确地被执行,但这并不总有一个标准,因此无法预料的情况会发生。这条规则在世界各地都会发生。波兰在这方面也不例外。因此,FIDIC合同条件(如世界银行合同或ACE(相关咨询工程师)的条件内容)提供了一个可以实施变更的流程。

工程师与客户合作时有权对FIDIC合同进行更改而无需修改合同,因为框架和合同条款的变更不属于“公共采购法”第144条的变更。根据FIDIC协议而发生的变更(更改),根据“公共采购法”第144条来说合同并没有发生更改。

这一立场多年来由区域发展部门所提出,但仍未得到充分接受。理由是:如果合同提供了“变更”的可能性,这些变更由合同中规定的费用产生适当的成本,则无需更改合同。“变更”已经写入合同,作为其实施过程中可能出现的正常情况。

提出意见和变更要求的一方几乎总是承包商。这种变化是很常见的,尽管可能会出现一些不合理或过高的要求。雇主的绝大多数雇员都害怕变化。最大的关注者是项目控制部门的员工。通常,雇主的雇员和工程师在与项目控制部门代表的讨论中缺乏经验和自信。摆脱这种情况的办法是把问题交给调解委员会。

这里开启了使用调解委员会的可能性。该委员会成员当然应该是经验丰富的专业人士,熟悉投资程序、FIDIC合同条件和波兰法律。

合同当事人的管理方式有其内部的公司准则和具体的目标,并在其决策受到控制部门质疑时承受个人责任的压力。控制部门的员工并不总是正确的,虽然他经常在强加给他的指导方针的压力下工作,但很难质疑他的观点。

与此同时,仲裁委员会的成员独立于合同双方,有更大的回旋余地。由于他们的经验和知识,他们是解决投资问题的天然伙伴。他们没有任何特殊的压力和利益的羁绊。他们更容易做出工程师和雇主不敢做出的决定。例如,工程师无权实施处罚,但调解委员会可以这样做。

争端委员会必须根据事实(基于文件并在必要和可行的情况下通过在实地进行实际检查)来评估索赔的有效性,此外还要评估索赔是否符合合同条件,“建筑法”,“公共采购法”,最后是期望的报酬和延长执行时间是否正确。调解委员会的决定对双方都具有约束力,双方应立即执行,直至调解或仲裁发生改变(WK FIDIC第20.4条)。委员会的决定会引起合同双方的合理关注,可能会在仲裁或普通法庭之前进行重新评估。

在准备合同的阶段删除“20项索赔、争议和仲裁?”条款是一个错误,将会导致剥夺”安全阀”的便利性。施工投资实践经验有限的人倾向于执行雇主的意愿但有可能是错误的合同条款,他们坚持认为这样做可以最好地保护公共资金。同时,我将再次引用区域发展文件中的立场:通过公共采购流程而签订的合同并不会成功。成功是通过该项目来满足公众的需求。

这篇文章发表在4月份的“InżynierBudownictwa”杂志

Krzysztof Woźnicki工程师